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成功案例 Case
师某诉二公司未签订合同,加班费等纠纷案
案例描述 Case Description

仲裁代理词

尊敬的仲裁员:
贵委受理的深南劳人仲案(2014)7**号案件,即申请人某某与被申请人深圳市**泽科技投资发展有限公司(以下简称被申请人一)、深圳市**时代科技发展有限公司(以下简称被申请人二)两家公司劳动争议纠纷一案,已于2014年6月17日开庭审理,经过庭审质证、认证,现本案的审理焦点提出如下代理意见:
第一:申请人与而被申请人之间是否存在劳动关系的问题:
本代理人认为双方存在事实劳动关系,理由如下:
1、申请人与二被申请人之间存在法律上的人身依附性,是否存在人身依附性是判断是否存在劳动关系 的重要特征。本案中,二被申请人为申请人购买了社会保险,有申请人提供的《参保证明》予以证实,被申请人未能提供有力证据推翻该证明的关联性。相关法律法规均规定了用人单位应当依法为劳动者购买社会保险,劳动者根据社会保险依法享有相应的权利,这种权利体现在工伤救济、医疗保险、失业待遇、养老待遇等社会生活的各个方面。因此,劳动者与用人单位之间存在的人身依附性因社会保险的存在而显得尤为明显。同时,从相关法律亦不难看出,劳动者与用人单位之间存在劳动关系是购买社会保险的前提。本案庭审过程中,被申请人虽提供了《社保代购服务合同》,但该合同的真实性、关联性均无法证实。合同上无申请人的签名确认,被申请人欲以此证明双方仅是社保代购的关系,显然无法成立。
2、申请人与二被申请人之间存在管理被管理的关系,这同样是判断是否存在劳动关系的重要因素。本案中从上班地点、时间、管理方式等方面足以证明这种关系的存在:
(1)、证人证实申请人上班的场所位于被申请人的工商登记地址。本案开庭过程中被申请人的证人证实申请人的上班场所先位于深圳市红荔西路新洲路交界处的壹世界广场塔楼28会议室,即深圳市**兄弟科技发展有限公司(被申请人一变更名称前的名字)的工商登记营业场所所在地,后转至深圳市南山区侨香路与深云路口智慧广场B栋2001B,即被申请人二的工商登记营业场所所在地。
(2)、申请人提交的经证人确认的邮件证实申请人受被申请人的管理。证人在开庭过程中确认被申请人的人事为阮**,阮**发送过关于人事变更以及放假等通知。这种行为实际上就是被申请人管理方式的一种体现。
(3)、申请人提供的关于与人事阮**的通话录音亦可证实。在录音中申请人要求阮**就加班等事项予以说明,阮晓平亦未拒绝,并就上班时间予以说明。
(4)、证人关于上班时间的陈述亦可证明。庭审过程中证人称:“上班时间与雷杰时代公司的上班时间一致”。
3、被申请人提供的证据不足以证明关申请人与案外人存在雇佣关系。本案中被申请人的主张仅依据证人的证言,然其证人在开庭过程中先是否认与**兄弟的关系,后更是称“不知道深圳市**时代科技有限公司,与其不存在关系”,尔后又确认其与上述公司签订过《社保代沟服务合同》,在其工商登记营业场所所在地上班,知晓被申请人的人事以及上班时间,在庭审过程中公然撒谎,隐瞒事实,故意欺骗仲裁庭。其就这个问题陈述是否真实不言自明。
本案中双方均为劳动法规定的适格主体,存在明确的人身依附性与管理关系等特征,足以证明双方存在事实劳动关系。
第二:申请人与二被申请人劳动关系存续期间的问题。
1、与被申请人一的劳动关系存续时间为2013年3月1日至2014年1月17日。申请人自2013年3月1日起在被申请人一的前身即深圳市雷杰兄弟科技有限公司上班,后因该公司股权的转让而至劳动关系终止。这点《参保证明》中的缴费时间段以及各被申请人的关于股权转让的陈述予以说明。
2、与被申请人二的劳动关系存续时间为2014年1月17日至2014年5月14日。从工商登记查询单可知,被申请人二的成立时间为2014年1月17日,申请人的离职时间为2014年5月14日。这点由《参保证明》、与公司老板徐洪波的录音以及证人的陈述可证明。
第三:二被申请人之间各自应当承担怎样的法律责任的问题:
1、被申请人一应当承担申请人在上述在职期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额、加班费、带薪年假等费用。申请人在此期间与其存在劳动关系,被申请人一应当承担相应的法律责任,其股权变更、名称的变化不影响法律责任的承担。
2、被申请人二应当承担申请人在2014年1月17日后在职期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额、加班费、带薪年假等费用,并就被申请人一的法律责任承担连带赔偿责任。本案中被申请人二通过设立关联企业,未经过劳动者同意,采取隐瞒、欺骗的方式改变用工主体,这种行为属于明显违反诚信和公平原则的规避行为。其在设立关联企业的过程中整体迁移原有员工、业务等,应当对被申请人一所承担的法律责任承担连带的赔偿责任。
第四:申请人仲裁请求的法律依据:
1、对于未签订书面劳动合同:申请人的在职时间有《社保参保证明》、证人的陈述予以证实,申请人的工资收入有银行流水清单以及证人的陈述证实。
2、关于加班费:证人证实申请人的上班时间为周一至周六的9:30-12:30;13:30-18:30;同样申请人于阮晓平的录音亦可证实。
3、带薪年假的问题:被申请人未提供已休年假的证据。
4、关于违法解除劳动关系的赔偿金:申请人已提供2014年5月14日与被申请人老板以及其他员工的录音,在录音中被申请人明确的毫无理由的解除劳动关系,录音中所涉及到归还电脑主机、电风扇、电梯卡等信息均属实,且事后申请人已向南山区劳动局就被申请人二的违法行为投诉亦可证实。
综上所述,申请人的仲裁请求于法有据,并有证据予以证明,恳请仲裁庭依法裁决。
                                                                              广东立国律师事务所


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